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勞動合同中競業限制范圍的司法判定

2019-03-05 11:51  來源:重慶法院網糾錯 | 打印 | 收藏 | | |

作者:曾亞妮 吳瑤 來源:渝中法院

【案情】

原告:唐某。

被告:A建筑設計咨詢(北京)有限公司成都分公司(以下簡稱A公司)

唐某原系A公司華南區的業務經理,雙方勞動合同期限為2012年6月1日至2018年5月31日。

2013年8月,A公司(甲方)與唐某(乙方)簽訂《競業限制備忘錄》(以下簡稱《備忘錄》),約定:“乙方同意,自與甲方終止本勞動合同之日起的12個月內(以下簡稱‘競業限制期’),在未取得甲方事先同意的前提下,乙方將不會直接或間接地以雇員、代理、顧問、經銷商或其他身份,為以下主體工作:(1)甲方的同業競爭C公司或(2)其他任何在中國大陸地區內在與甲方有同業競爭關系的從事建筑設計的公司、企業、合伙、法人或非法人團體以及其他任何主體……如果乙方違反競業限制條款的義務,甲方有權終止上述經濟補償的支付,乙方應當立即停止違約行為并向甲方支付相當于乙方在本勞動合同解除或終止前的年收入的三倍的違約金……”

2016年5月,唐某以郵件方式向A公司發送了“辭職信”,表示其將任職B公司,并請A公司回復是否同意其入職B公司。其后,A公司向唐某發送通知,表示雙方的勞動合同將于2016年6月正式解除。唐某收到通知后,未再到A公司工作。后A公司向唐某轉賬支付了離職結算時的工資以及第一筆“禁業賠償金”10660.10元。同年7月,A公司向唐某支付第二筆“禁業賠償金”時,因唐某賬戶已銷戶,未能成功支付。后A公司向唐某發送郵件,載明無法支付競業限制補償金及備忘錄責任等通知。

9月,A公司委托律師事務所向唐某郵寄了《律師函》,認為唐某違反競業限制約定,要求其按約接受競業限制補償金,提供可供收款項的銀行賬戶;嚴格履行競業限制義務,嚴禁向任何與A 公司存在同業競爭關系的主體透漏商業信息;立即停止違約行為,并在收到函件后2日內,立即向B公司提出書面辭職;在收到函件后7日內向A公司支付違約金。

10月,A公司與唐某因競業限制發生爭議申請勞動仲裁,仲裁結果是唐某在裁決書生效后5日內向A公司一次性支付違約金1279209元,并按雙方約定繼續履行競業限制義務。唐某不服該裁決乃起訴到法院。

另查明,B公司于2000年4月20日成立,系外國法人獨資經營的有限責任公司,工商登記的經營范圍為:商業環境策劃與咨詢,投資咨詢及中介,建筑方案咨詢(建筑設計除外),電腦圖文設計(廣告除外)A公司工商登記的經營范圍為:建筑設計,規劃設計、室內設計和環境景觀設計的咨詢。

【分歧】

用人單位和勞動者簽訂競業限制協議是意思自治的體現,而伴生的競業限制義務是誠實信用原則及其衍生的勞動者對用人單位忠實義務的體現,屬于約定義務。本案中,原、被告簽訂的《備忘錄》系雙方真實意思表示,不違反法律法規限制性規定,應屬合法有效。本案爭議的焦點就是,勞動者是否違反了競業限制條款的規定,并承擔違約責任。

第一種意見認為,《備忘錄》中對競業限制主體的規定,對于建筑設計的理解應當是一個廣義的理解,包含建筑設計咨詢和建筑設計方案等,A.B 公司的經營范圍高度重疊在建筑業,二者存在重大競爭關系。

第二種意見認為,從營業執照看,A.B公司的經營范圍并無重合,競業限制義務的履行應當嚴格按照競業限制協議約定的范圍確定,B公司的經營范圍中明確載明“建筑設計除外”,B公司與A公司不存在同業競爭關系,其不從事建筑設計經營業務,非《備忘錄》約定的限制主體范疇,故唐某不應當向A公司支付違反競業限制的違約金。

【評析】

筆者同意第二種意見。理由如下:

一、競業限制具有嚴格的適用前提

《勞動合同法》第二十三條對競業限制的定義是,“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和知識產權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。” 競業限制制度設計的目的是防止離職員工實際利用原用人單位商業秘密或有運用的潛在可能而不正當地侵害原用人單位的競爭優勢。但需要強調的是,競業限制條款一定程度上限制了勞動者的自由擇業權,因此要防止作擴大理解,因為這直接關系到勞動者勞動權的實現問題以及可能涉嫌不正當競爭,故用人單位有可保護的商業秘密是關鍵,競業限制的專業領域及地理范圍等應與勞動者接觸或可能接觸的商業秘密相適應。根據《勞動合同法》相關規定,競業限制有嚴格的適用主體、義務期間以及需支付一定對價。因本案原被告雙方就上述事項無爭議,故本文不作深究。

二、對同業競爭關系的理解

本案中,B公司與A公司之間是否存在同業競爭關系,成為判定唐某是否構成違約的核心。

《勞動合同法》第二十四條規定:“競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。在解除或終止勞動合同后,前款規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限,不得超過二年。”對于法條中的“同類產品”“同類業務”的理解,是實踐中判定當事人是否違約或構成侵權的關鍵。對同類產品和同類業務的理解,從根本上來說,即雙方是否存在利害關系。實踐中針對同類產品的判斷相對比較容易,即需結合具體的行業特點和技術來綜合判斷。本文重點闡釋對同類業務的理解。

同類業務一般指公司章程載明的經營范圍內的業務,而實踐中該業務是否在執行則不作深究,可以是同種或者類似的商品或服務。但實踐中存在超越經營范圍從事業務的情況,《最高人民法院關于適用若干問題的解釋(一)》第十條規定,“當事人超越經營范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外”。可以看出,法律不絕對否認法人超越經營范圍訂立合同的效力。因此,判定是否構成同業競爭,不應局限于文字表述,應對經營內容進行實質審查。

三。通過營業執照和實際經營范圍進行具體考察

回到本案,需結合具體問題具體分析。

首先,應以章程或營業執照上記載的經營范圍進行初步審查,判斷原公司與新任職公司的營業范圍是否一致。從雙方營業執照顯示,A公司的營業執照顯示的經營范圍為建筑設計,規劃設計、室內設計和環境景觀設計的咨詢;B公司營業執照顯示的經營范圍為商業環境策劃與咨詢,投資咨詢及中介,建筑方案咨詢(建筑設計除外),就字面上看,二者均涉及建筑行業,但建筑設計不包括建筑方案咨詢,故從經營范圍上看并無重合。

其次,如有證據證明與章程記載的經營范圍不一致,則需判斷二者的實際經營范圍內容和經營目的是否一致,即一方的產品或服務與另一方的產品或服務存在替代關系。本案中,原、被告雙方簽訂的《備忘錄》規定的競業限制范圍為“與甲方(即本案被告)有同業競爭關系的從事建筑設計的公司、企業、合伙、法人或非法人團體以及其他任何主體”,根據意思自治原則,唐某應遵守上述約定。根據建設部、對外貿易經濟合作部聯合發布的《外商投資建設工程設計企業管理規定》第三條,“外國投資者在中華人民共和國境內設立外商投資建設工程設計企業,并從事建設工程設計活動,應當依法取得對外貿易經濟行政主管部門頒發的外商投資企業批準證書,在國家工商行政管理總局或者其授權工商行政管理局注冊登記,并取得建設行政主管部門頒發的建設工程設計企業資質證書”。無論從法規管控上,還是法院查明的事實上,B公司作為外國獨資法人,在中國境內從事建筑設計應當經過相關行政機關審批同意,而A公司也無充分證據證明B公司實際上從事建筑設計,故二公司間不存在同類營業競爭的實質內容。

綜上所述,A公司競業限制義務的履行應當嚴格按照競業限制協議約定的范圍確定,不能任意擴大。結合法院查明事實,原告不存在違反《競業限制備忘錄》的行為,不應當向被告支付違反競業限制的違約金。

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